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目前法律上没有规定宪法诉讼,司法实践中也没有出现真正意义上的宪法诉讼判例。也没有明文规定司法机关可以直接适用宪法条文作为判案的依据,法律上也没有规定宪法诉讼的制度。

1宪法适用的困境。

1。1宪法适用的制度困境。

1。1。1宪法诉讼制度的困境__人大之下的司法独立“。

是人民主权下的国家,对这一原则的追求决定了实行人民代表大会制度。即全国人大享有最高权力,行政。审判等国家机关都是由它产生,对它负责,受它监督。从具体制度上看,对于宪法适用至关重要的宪法解释权属于全国人大常委会,法院没有宪法解释权。所以目前,法院没有权力来适用宪法,国家权力的模式也不允许法院有权适用宪法。然而,作为立法机关的人大及其常委会也不可能负责实施宪法诉讼。所以,的宪法诉讼只能是尴尬的空白。

1。1。2合宪性审查制度的困境__宪法至上抑或人大至上。

目前的合宪性审查制度是全国人大及其常委会实施的监督式的。阶梯式的审查,即全国人大依照宪法审查全国人大常委会制定的法律以及其它所有下位阶的自治条例。单行条例。法规。规章和其它规范性文件,全国人大常委会依照宪法和法律审查部分自治条例。单行条例和全部法规。规章及其它规范性文件。所以,全国人大并不审查其本身制定的国家基本法律,而全国人大常委会也不审查其本身制定的法律,更不审查全国人大制定的基本法律。

从制度实施的层面来看,其困难也很大。首先,从享有合宪性审查权的主体的情况来看,全国人大会会期短暂,很小可能安排对某下位法进行合宪性审查。加上每年有大量的法律。法规。规章及其它规范性文件通过,这些就使全国人大实施合宪性审查几乎成为不可能。其次,由于享有合宪性审查权的主体是立法机关,而非司法机关,再加上没有宪法诉讼,这就造成了审查与具体诉讼的脱离,使合宪性审查缺少直接的启动力量。所以,诉讼和审查的脱离一定程度上阻碍了合宪性审查的运用。

1。2宪法适用制度实施的困境。

从宪法文本上看,全国人大及其常委会处于国家权力的最高位置,是立法机关,行使立法权;行政机关。司法机关由人大产生,对其负责。受其监督,故行政权。司法权在立法权之下;司法行政相互独立,是对等的,无高低之分。但从国家各个权力运行的客观现实来看,我们不得不说现实中的国家权力框架离宪法的确立的框架太远。在国家现实层面中实有四种权力:党权(即执政党的权力)。行政权。立法权。司法权。党权是最高的,也是最强的,它统领着行政权。立法权。司法权。行政权和党权关系密切,加之党政是不分家的,造成了行政权的强势地位,宪法上虽说它在立法权之下,而现实中它比立法权要强大,司法权在很大程度上也受制于它,这是不争的事实。立法权现在民主性不够,在很大程度上受制于党权和行政权,虽然在最近几年其地位有所提高,但是离宪法上地位还很远。司法权最弱,受制于党权。行政权。立法权。

从上面现实中的政治力量对比关系看,立法权。司法权的相对弱小,行政权本身就很强大,并与党权相互交融,党权最强,统协其余三权,这样的政治权力对比关系导致中国产生了托克维尔所说的政府集权“(此政府“

是国家机构的统称,不单指行政机关)和行政集权“的结合,党和政府获得了几乎无限的权力。[论文网LunWenDataCom]

2宪法适用制度的出路。

根据当前的现实,特别是当前政治力量对比关系的现实,我们可以把建立和完善宪法适用制度分为两个大的阶段。在前一个阶段里,是立法权。司法权和党权。行政权不断艰难博弈的过程。所以,在这一阶段里,我们要根据不同时期的政治权力对比关系变化状况来稳健灵活地构设和完善我们的宪法适用制度。在这一阶段的前期,在民众个人权利意识的逐步觉醒和法制环境不断好转的基础上,推进以选举制度为主要内容的人大制度改革,增强人大的民主性,进而增强人大的现实地位和权威,在全国人大常委会之下设立宪法委员会,专门负责实施合宪性审查,其中主要是审查行政机关和地方人大制定的规范性文件;并推进以司法独立为主要内容的司法体制改革,并完善行政诉讼制度,扩大行政诉讼范围,把部门规章(不包括部门规章)以下行政规范性文件纳入行政诉讼的范围。由于当前的合宪性审查主体全国人大及其常委会无法有效地实施违宪审查,所以我们在全国人大常委会之下设立宪法委员会专门负责实施违宪审查。

当的现行宪法框架下的民主法治实现之后,行政权受到了规范和控制,全国人大在国家机构中最高地位和权威已经实现,民主要素成为社会统治的力量,立法权成为优位强势的权力,司法权。行政权受制于立法权。

这时,我们可以建立一个独立于一切国家机关(包括全国人大)的宪法法院来统一负责实施宪法诉讼和合宪性审查。因为虽然实行人民代表大会制度,全国人大在国家各种权力中地位最高,但全国人大并不是至上的,它的权力来源于并受制于体现全体国民意志的宪法,也即是说,全国人大还是在宪法之下的,宪法才是至上的,所以全国人大的立法并不是免于合宪性审查的。

参考文献:

[1]托克维尔著,董果良译[法]。论美国民主[M]。北京:商务印书馆,2007。

[2]汉密尔顿[美]等著。联邦党人文集[M]。北京:商务印书馆,1980。[论星号文星号网]