[内容提要该文从经济全球化大趋势的背景出发,以比较法的眼光,分析加入WTO对中国市场经济法制环境的影响,提出尽快建立和完善符合国际规则的。稳定的市场经济法制环境的对策,并呼吁组织力量研究解决这一比较经济法领域当务之急的课题。

[关键字比较经济法。WTO规则。中国经济法制。对策论文网>

现在人们正在热烈地谈论经济全球化,并涉及到它对法律制度的影响。沈宗灵教授提出:虽然‘法律全球化’是一种不切实际的幻想,但我们也应认真考虑经济全球化对法律的巨大影响。“(注:沈宗灵:评法律全球化“理论,1999年12月11日人民日报第6版。)。这种影响,既涉及国际化,又涉及到各国国内法。这也是属于经济法。国际化。比较法研究领域的课题。

1991年,我曾著文提出:新的国际经济法的形成,一定要应用比较法。不比较,怎能发现各国有关经济法律规范的异同?不协调,怎能在国际社会取得相对统一意见?“就这样,比较经济法开辟了一个新的领域:从跨越一国的比较走向整个国际范围的比较。“(注:程信和:论比较经济法在中国的创立和应用,中山大学学报(社会科学版)1991年第3期,第43页。)现在,一个头等重大的比较法课题摆到了我们面前:加入世界贸易组织(WTO)对中国市场经济法制的影响与对策。法学界必须振奋精神,与经济学界及其他社会科学界共同努力,组织队伍,聚精会神地研究解决这一比较经济法领域当务之急的课题,以实现我们的目标。

一。WTO的冲击:经济的全球化趋势与法律的国际性意识

(一)从法律与经济的结合上研究WTO的影响和冲击

至1999年底,WTO体制内已有135个成员(国家或地区),故称之为多边贸易组织。它的职责范围除了关贸总协定原有的组织实施多边贸易协议以及提供多边贸易谈判场所和作为一个论坛之外,还负责定期审议其成员的贸易政策和统一处理成员之间产生的贸易争端,并负责加强同国际货币基金组织和世界银行的合作,以实现全球经济决策的一致性。“(注:世界贸易组织简介,1999年11月6日人民日报第2版。)从法律的角度观察,WTO的体制主要可概括为三大领域的规则_货物贸易的规则。服务贸易的规则。知识产权保护的规则;两个环节的机制_贸易政策审议机制。贸易争端解决机制。而这些规则和机制必须遵循非歧视的。更加自由的。可预见的。充满竞争性和维护发展中国家特殊权益等一系列原则。其核心是尽可能地保护国际市场公平竞争。

WTO规则实质上是市场经济运行的通常规则在世界范围内的认同。运用和推广。WTO协议既赋予参加成员许多权利,同时又规定参加成员的许多义务,其一系列规则深刻地影响着国际法和各国国内法。正如建立世界贸易组织协定中所规定的:每个成员都要保证使其法律。规则与管理办法符合本协定所附各项协定的义务。“因此,中国要以现代化。市场化。国际化目标作为整个市场经济法制建设发展的方向,而当前亟待研究解决中国市场经济法制与WTO规则相协调的问题。

加入WTO,随着市场准入的扩大。关税的削减和非关税措施的减少以至取消,对中国的产业和企业带来的最实质的影响莫过于日益激烈的国际市场竞争。对此,我们必须要有战略眼光。创新思维和应变对策:如果不了解国际贸易。投资规则,面对外国商品。技术。资金的大量流入,或者不知所措,或者丧失原有市场;如果一不留心,人才就可能被别人挖走;如果不努力降低成本,提高产品质量,开拓销售渠道,就可能为本国和外国同行所挤垮,亦即被市场淘汰;如果不尊重知识产权,侵犯他人的商业秘密,将会遭遇起诉,受到制裁;如果不善于与跨国公司打交道,要么吃亏上当,要么被抛到世界经济舞台之外。

总之,落后必然被动,风险是很多的。只有深入解读WTO,掌握其宗旨。规则和程序,作好入世“的思想准备。组织准备和法律准备,把握机遇,迎接挑战,积极参与,趋利避害,那么,我们才能掌握主动权,在国际上争得一席之地。

对于加入WTO的经济对策,人们比较注意,但对于法律方面的问题,则显得重视不够。实际上,我们应当从经济与法律的结合上,全面研究加入WTO的准备工作。

(二)认识经济的全球化趋势,树立法律的国际性意识

经济全球化是当今世界发展的大趋势,在世界多边经济体系中有三个影响最大的组织(机构):世界银行,国际货币基金组织,世界贸易组织。西方学者将上述三个组织视为国际经济秩序的三大支柱“(注:伯纳德•霍克曼。迈克尔•考斯泰基:世界贸易体制的政治经济学:从关贸总协定到世界贸易组织(中文版),法律出版社1999年版,第46页。)20世纪80年代初,前两个组织恢复了中国的合法席位。当前,尽快加入WTO,正是中国融入世界经济主流的最重要的步骤。经济全球化不仅影响到各国(地区)的国民经济,而且影响到各国(地区)的法律制度。使WTO成员的法制与WTO规则相协调。相一致,是重大的实践课题,也为比较法研究提供了新的领域。

加入WTO既是一个世界性的经济问题,同时又是一个国际性的法律问题。就法律角度而言,一方面,经济全球化不等于法律全球化,因为各国的立法毕竟属于国家主权行为,所谓建立世界法“的设想是不现实的;但是,另一方面,WTO规则及其他国际条约深刻地影响到各国的法律,现在仅仅站在本国平面考虑法律制度的架构(特别是经济方面的法制)远远不能适应历史发展的潮流。我们应当树立新的法律观:法是本国的,也有世界性的。法国比较法学家勒内•罗迪埃认为:比较法涉及的范围是世界总的法律规范和诉讼实践或非裁判实践。“比较法的发展表明法律民族主义的衰落,更确切地说是法律国家主义的衰落(衰落“一词是否得当,尚可斟酌_引者注)。它因此而表现出一个新的信念。“(注:［法］勒内•罗迪埃:比较法导论(中译本),上海译文出版社1989年版,第4页)已得到一百多个国家和地区认可的WTO的规则体系,包括基本规则以及例外条款,即是一类具有世界性的规范。使国内相关法与WTO的一揽子“规则保持一致,积极参与制定WTO的新的规则,严格履行WTO已通过的各项规则,这三点,构成中国加入WTO的法律准备工作的基本内容。为达此目标,必须借助比较法的理论和方法的指导。帮助。全部比较法的方法论的基本原则是功能性原则“。(注:［德］K•茨威格特。H•克茨:比较法总论(中译本),贵州人民出版社1992年版,第56页。)比较经济法的重要功能之一,在于论证。设计并推动实现国际经济领域的法律协调。

二。未雨绸缪:立足于国家管理。协调角度的对策思考

(一)立法工作

中国已成功地走上社会主义市场经济的轨道,与此相适应,初步形成了市场经济法律体系的框架。摆在我们面前的任务是,根据逐步开放中国市场“和按国际经济规则办事“的承诺,进一步融入世界经济主流,真正与国际经济规则接轨。

对中国现行经济法律制度的废。改。立,既关系到市场经济法制的完备化,又关系到市场经济体制的规范化,可以说是同一个问题的两个侧面。我们应当立足国“情,顺应世“情,改进和完善中国的经济法律制度。

要瞄准国际通行规则和先进标准,逐步修订或者制定有关经济法律。例如,公司法,可考虑加进跨国公司的法律模式;银行法,要完善金融监管体系。增加存款保险制度;外贸法,应适当放宽行政控制;商标法。专利法。著作权法和反不正当竞争法,需作进一步修改;反垄断法。反倾销法,亟待抓紧制订。

根据WTO的要求,应当加大立法的透明度,各种法律规范文件必须公布周知。凡属普遍适用的规定,不须下发内部文件;凡属国家统一的规定,地方。部门不得任意突破。

(二)市场准入与产业政策

加入WTO,实质上是要突破市场准入这一关。确立实行社会主义市场经济,是中国改革开放发展的必然,也为融入世界经济大潮奠定了国内体制和政策的基础。

WTO最基本的理念是贸易及投资自由化。这一体制以管理鼓励不同国家厂商间公平竞争的规则为基础,而不是以管理贸易的流动来决定贸易利益的分配。“(注:郑志海。薛荣久主编:世界贸易组织知识读本,中国对外经济贸易出版社1999年版,第36～37页)对外贸易的垄断已成为历史,只有以竞争的活力投入国际市场才能适应当今的世界经济主流。

对照WTO协议,中国面临着一系列有待研究和解决的问题。例如:(1)对外开放要求市场经济活动的基本主体_企业能够主动地。及时地走向国际市场。然而,现在还有许多企业没有对外贸易经营资格,由此限制了它们的国际竞争能力。在坚持基本条件这一前提下,能否适当放宽要求,减少审批程序?可以断定,随着市场经济的日渐成熟,政府管理放宽将是必然的走向,对外贸易经营权的审批制将会改为登记制,其他一些市场经济国家和地区也走过类似的道路。(2)对外开放要求公平竞争,降低关税,减少乃至消除非关税壁垒。然而,对进出口的货物。技术实行配额或者许可证管理还比较多,由此限制了更大程度的贸易自由化。在维护国家安全。国家重大利益和社会公共利益的前提下,能否逐渐减少实行配额或者许可证管理的范围,以公开竞争的拍卖方式为主来分配配额,将许可证的发放由审批改为登记?适应国际潮流,这方面的改革应当深化。

市场准入与产业政策紧密相连。产业政策是一国宏观经济调控的重要内容,同时也可能会受到国际环境的影响。根据中国政府对加入WTO所作出的承诺,我们将在农业。石油化工业。电子信息业。汽车业。钢铁业。医药业。纺织品业等领域为外商提供更大的市场准入机会,将在金融。保险。外贸。商业。旅游以及会计师事务所。资产评估机构。监理公司。法律咨询等领域逐步扩大对外商的开放程度。这是一把双刃剑,运用得当,可以促进国内产业发展;反之,可能伤害民族经济。

从法律上说,首先是要把好对外签订协议关。我们始终坚持:中国只能作为一个发展中国家参加WTO;中国加入WTO,其权利和义务一定要平衡。对于事关国计民生的重要领域,必须自己掌握自己的命运,像中美谈判中对电信业的控制权和粮。棉。油。糖。化肥等产品的专营权等问题即是如此。

其次是要制订。修正国内产业立法及其他经济立法。可以将WTO所达成的一揽子“协议同国内相关立法(其中包括现行立法如反不正当竞争法。农业法。商业银行法。保险法等和未来立法如企业兼并法。中小企业促进法。反垄断法。政府采购法等)作些对照。比较,吸纳国际协议中合理的。可行的规定,而摒弃那些只反映发达国家利益而不顾发展中国家正当要求的内容。

再次是要运用WTO协议和中国对外贸易法中关于反倾斜。反补贴和必要的保障措施等规定,对损害中国经济的不当行为,或者由本国进行调查。作出处理,或将贸易争端提交给WTO寻求解决。

(三)最惠国待遇和国民待遇

WTO主张的非歧视贸易,实行两个标准:最惠国待遇与国民待遇。按照最惠国待遇原则,对外商应当一视同仁。与外国签订的同类协议,不能厚此薄彼,否则可能导致被动。按照国民待遇原则,要求对内。外商一律平等。中国目前对外商在贸易。投资方面的某些低国民待遇和超国民待遇的状况与WTO等国际标准存在距离,有关立法需要修改。不过,对外国产品进口实行无条件的国民待遇,并非意味着对外国企业准入自动实行无条件的国民待遇,后者尚待通过谈判。核准或审批,个案解决。

一国的国内商业和对外贸易领域的市场准入和国民待遇问题极其敏感,应当慎重考虑。可否允许外商加入?如果有条件地同意,在法律上如何实行规制?关于对外贸易,对外经贸部于1996年发布的关于设立中外合资对外贸易公司试点暂行办法提出:合资外资公司应在经批准的经营商品范围内自营或代理货物和技术进出口贸易。“至于国内商业,尚未规定。我们认为,应当先定政策,再来立法;无论推行政策或是法律,可以先搞试点,待取得一定成功经验后再来推广。

为进一步改善投资环境,全国人大会议于1996年3月17日通过的中华人民共和国国民经济和社会发展九五“计划和2010年远景目标纲要中作出一项极为重要的决定:逐步统一内外资企业政策,实行国民待遇。“

回顾。检查近二十年来的经济立法,存在若干不合理。不协调的规定,是到了清理和统一的时候了。比如:1980年的广东省经济特区条例第17条规定:鼓励特区企业采用生产的机器设备。原材料和其他物资,其价格可按当时同类产品的出口价格给予优惠,以外汇结算。这些产品和物资,可凭售货单位的销售凭证直接运往特区。“1983年的中外合资经营企业法实施条例第57条规定:合营企业所需的机器设备。原材料。燃料。配套件。运输工具和办公用品等,有权自行决定在中国购买或向国外购买,但在同等条件下,应尽先在中国购买。“其后,1990年的外资企业法实施细则第44条规定:外资企业有权自行决定购买本企业自用的机器设备。原材料。燃料。零部件。配套件。元器件。运输工具和办公用品等。“外资企业在中国购买物资,在同等条件下,享受与中国企业同等的待遇。“1995年的中外合作经营企业法实施细则第37条规定:合作企业可以自行决定在中国境内或者境外购买本企业自用的机器设备。原材料。燃料。零部件。配套件。元器件。运输工具和办公用品等。“最引人注目的是1999年底国务院发布的台湾同胞投资保护法实施细则。第19条规定:台湾同胞投资企业在购买机器设备。原材料及辅料等物资以及获得水。电。热。货物运输。劳务。广告。通信等服务方面,享有与大陆其他同类企业同等的待遇。“台湾同胞投资者个人和台湾同胞投资企业中的台湾同胞职工在交通。通信。旅游。旅馆住宿等方面,享有与大陆同胞同等的待遇。“第23条规定:国家机关对台湾同胞投资企业收费的项目和标准,应当与大陆其他同类企业相同。“按照最惠国待遇和国民待遇原则,上述经济。法律措施可以扩展到适用于所有港澳同胞。华侨和外商投资企业。外国投资者和外籍职工。这不仅表达了中国政府实行一国两制“。妥善解决台湾问题的坚定信心,而且也是扩大对外开放的重要信号,与WTO及其他有关国际规则真正接轨。

笔者建议,要全面地检查。清理过去有关外贸。外资的政策和法律。法规。规章,凡不利于对外开放的规定(包括超国民待遇的特殊优惠政策。低国民待遇的差别措施等)都应取消或者修改;同时,对现行三部外商投资企业法实行合并。统一,尔后,再用统一的公司法调整内。外资公司的组织和行为。

(四)政府行为

加入WTO,政府管理国民经济的观念。体制和作风必将发生一定的变化,这与正在深入进行的行政体制改革的精神并行不悖。具体来说,(1)要坚持政企职责分开,区分政府管理行为与企业市场行为,官办官事,商办商事。政府要科学决策,严格制度,加强监督管理,但有许多具体权利则应交给企业去行使,比如让企业通过订立国内。涉外合同安排自己的业务发展。政府不应为企业承受连带责任。无限责任的风险。(2)要依法行政,尊重和维护企业经营自主权,尽可能减少直接的行政干预。(3)要增加管理的民主性和透明度,不能搞暗箱操作,坚决清除政府行为中的腐败现象。(4)要提高管理效率,提供优质服务,杜绝衙门作风。

总之,在市场经济条件下,在加入WTO的国际背景下,政府管理经济的权力将会缩小,但其发挥的作用却更为有效。表面上是退“,实质上是进“。一般说来,凡属市场能解决的问题,政府不须直接干预;当市场失灵“时,政府则要果断出手。政府对国民经济的管理应该是主动的,而不是被动的;是高屋建瓴的规划。组织和协调,而不是拾遗补缺。科学管理国民经济。有效协调市场运行,政府角色的这种正确定位,实乃关乎中国经济前途之紧要大事。加入WTO,要求规范。约束政府行为,这一点务必使各级领导作好思想准备。

(五)执行活动及法律服务

兵马未动,粮草先行;迎接入世“,法律先行。除了完善立法。严格管理这些基本要求外,还应加上优质。高效的法律服务,排除障碍,提供方便。

政府管理中包含服务,管理也是服务。政府及其下属部门应当做好扩大开放。迎接入世“的各项有关政策。法律和信息服务。

司法。仲裁机构要依法办案,公正。及时地判决或裁决经济纠纷案件,平等地保护中外当事人的合法权益。要坚决纠正司法。仲裁中的腐败现象,排除各种非法干预和不当影响,解决地方保护主义。部门保护主义导致的问题。

加入WTO之后,经济业务的拓展必将带动律师业务的扩大:为政府和企业与外国。外商打交道提供法律上的论证和支持;参与诉讼和诉讼活动;通过WTO的争端解决机制处理国际贸易争端。高层次的法律服务立足于更合理的体制和高素质的人才。律师行业要抓住机遇,向现代化。专业化。规模化。国际化迈进,克服小生产式的观念和机制。律师和法官。律师和仲裁员之间要建立正常的。协调的工作关系,坚决摒弃打官司就是打关系“等各种不正常的。不规范的做法,自觉维护社会主义法制的公正和权威。

除律师服务外,公证。会计。社会审计。评估。商务代理。商标代理。专利代理等中介服务业务也应积极开展起来。

以上所说,归纳起来就是两件相互联系的大事:一是进一步开放中国市场,二是尽快地建立和完善符合国际规则的。稳定的法制环境。

三。与狼“共舞:立足于企业生存。发展角度的对策思考

(一)并存和合作

中国的企业_国有企业。集体企业。公司。合伙企业。个人独资企业以及其他形式的企业,应以独立的经济实体的身份登上国际经济舞台,与外商。与跨国公司在同一规则下开展业务往来。

国际经济合作的直接接触点是法律与合同,法律为联系依据,合同为联系方式。消除国际贸易中的歧视待遇,是WTO的宗旨,因而也就是中国企业与外国企业。跨国公司并存和合作的国际法基础。对各国相关立法我们也应当了解,例如美国。日本。欧盟的竞争法。贸易法。反倾销法等。我们还必须掌握中国的合同法,掌握国际通行的商事合同规则。同外商。同跨国公司谈判进出口贸易。签订涉外经济合同,一定要请律师参与把关,法定代表人或授权代表不能轻率地签字。

(二)竞争和飞跃

市场经济运行的首要机制是公平竞争,国际经济运行同样如此。对于中国企业而言,第一是要树立公平竞争的观念,不能再提什么打擦边球“。要切实履行1993年的反不正当竞争法和1994年的对外贸易法中有关反不正当竞争的规定。要将注意力集中于产品的竞争和人才的竞争。这两个方面,我们都要把握主动权。最后要形成整体对外。联合对外的格局,不要重演鹬蚌相争,渔翁得利“的现象。

过去讲竞争的结果无非是优胜劣汰。你死我活。现在人们又得出一个新的认识:竞争也需要双赢。WTO倡导扩大市场准入。推行非歧视原则和互惠原则,旨在合理利用世界资源。促进全球经济和贸易发展,此种竞争态势中即包含着双赢的理念。

对于中国企业而言,通过参与国际竞争,要达到三个飞跃:一是调整产业结构;二是进行产品创新;三是转换经营机制。

(三)趋利和避害

加入WTO之后,中国企业应当利用这种多边的。稳定的。无条件的最惠国待遇原则下进行国际贸易的环境,享受在WTO成员区域内贸易及投资自由化的权利和便利,扩大出口。多创外汇。中国企业应当利用WTO协议的一个重要原则:在WTO成员的贸易及投资交往中,给予发展中国家更长时间进行调整。更多的灵活性和特殊权利。例如,某些产业(汽车行业等),在短时期内可以受到WTO对幼稚产业的适当保护。

根据WTO协议,我们可以运用三大自我保护的法律武器:必要的保障措施;反倾销;反补贴。根据WTO协议,我们可以援引有关最惠国待遇。国民待遇的一些例外措施,以避免某种比较脆弱的经济环节受到损害。根据WTO协议,我们可以利用其比较公正的。富有效率的争端解决机制,妥善处理在开放市场方面的纠纷和摩擦,有效保护自己的利益。必须特别提起注意:中国是目前世界上受到反倾销危害最大的国家之一,我们应当善于利用WTO机制来排除这类歧视性的。不公正的待遇。

法律对策是为经济对策服务的。国外资深专家指出:从商业角度讲,关键需要利用WTO作为企业战略的工具。“(注:伯纳德•霍克曼。迈克尔•考斯泰基:世界贸易体制的政治经济学:从关贸总协定到世界贸易组织(中文版),法律出版社1999年版,第282页。)我们的企业要遵守WTO规则,运用WTO规则,既实行规范化的管理和运作,又能维护自己的权益。

[英文标题]RulesofWTOandtheLegalSystemofChina’sMarketEconomy:theUrgentTaskforCurrentComparativeStudiesofEconomicLaw

[英文摘要]Thisarticle,inconsiderationofthecurrenttrendofglobalizationandintheperspectiveofcomparativelaw,analyzestheinfluenceonthelegalsystemofChina’smarketeconomybyaccedingtoWTO,andputsforwardthecountermeasuresandproposalsaboutbuildingandimprovingtheeconomiclegalsystem,whichaccordswithinternationalrules。Inaddition,thearticleappealsforthemobilizationofresearchforcesinthestudyofcomparativeeconomiclaw。

comparativeeconomiclaw/rulesofWTO/China/economiclegalsystyem/influence/countermeasures