[摘要见义勇为成为人们关注的热点,人们呼吁进行立法以保护见义勇为者的合法权益。见义勇为立法属道德法律化范畴,有着可能性。必然性和现实性。古代有关见义勇为的立法实践对我们有着借鉴作用。对见义勇为立法应有完整的理解,包括刑法。民法上的相关规定,但最主要的是制订专门性法规来保护见义勇为者的合法权益。论文网

[关键字见义勇为;道德法律化;立法思考

近年来,频频见于报端的见义勇为行为引起人们的极大关注。见义勇为是人类社会的高尚义举,也是中华民族的传统美德,一直受到人们的普遍赞赏。当今社会勇斗歹徒。救灾抢险的英雄事迹层出不穷,但同时又引发了许多问题。如,见义勇为者保护了他人利益,自己受到很大伤害却得不到应有的保护与奖励。对待此类问题法律并无十分明确的解决办法,理论上的研究也不够深入。鉴于此,本文试从立法的角度来探讨如何保护见义勇为者的利益。

一。见义勇为的概念分析

见义勇为,汉语大词典中解释为:看到合乎正义的事便勇敢地去做。最早出现于论语·为政:见义不为,无勇也“。宋史·欧阳修传中载有:天资刚劲,见义勇为,虽机阱在前,触发之,不顾,放逐流离,至于再三,气自若也“。在古代,见义勇为一直是人们追求的道德标准。时至今日,见义勇为作为社会主义的道德规范和行为准则,更具有广泛的思想基础和现实意义。然而,见义勇为“作为一个专门的法律概念,理论上的研究并不多见。不过,现在已颁布的一些保护见义勇为的地方法规对此有界定。有的规定,见义勇为是指公民在法定职责之外,为保护国家。集体利益和他人的人身。财产安全,不顾个人安危,同违法犯罪作斗争或者抢险救灾的行为’’。①也有的规定见义勇为是指不负特定职责的公民,为维护国家利益。社会公共利益或他人的利益,置个人的安危于不顾,挺身而出,与违法犯罪作斗争的行为“②还有的地方规章,如山西省保护和奖励见义勇为人员规定将协助公安司法机关和保卫部门抓违法犯罪分子的行为;检举。揭发犯罪行为;提供重要线索的罪证,协助公安司法机关破获重大犯罪案件的行为“也归为见义勇为。通过对这些地方法规的比较分析,分歧主要表现在以下几个方面:一。见义勇为是否仅限于与违法犯罪作斗争,抢险救灾是否属于见义勇为。重庆市的何某为勇救落水儿童而献身,然而根据重庆市鼓励公民见义勇为条例的规定,何某的行为却不能评作见义勇为,因为该条例限定见义勇为必须是与违法犯罪作斗争“抢救落水儿童,显然不在此列“。二。见义勇为是否一定要事迹突出。如云南省奖励和保护见义勇为公民条例规定见义勇为是指不顾个人安危,保护国家。集体利益和他人生命。财产安全,事迹突出的“。

笔者认为,见义勇为应当是:不负有法定或约定救助义务的公民,为使国家利益。社会公共利益和他人的人身财产利益免受或少受到不法侵害。自然灾害或意外事故造成的损失,冒着较大的人身危险,挺身而出,积极实施救助的合法行为。要构成见义勇为应当符合以下几个条件:

(一)见义勇为的主体是不负法定或约定救助义务的公民。负有法定救助义务的公民实施救助行为,其实是其执行职务的必需(如警察抓捕犯罪分子),不履行法定救助义务便可能构成失职。应当说明的是,负有法定义务“,是指这一义务与其所实施的救助行为是相适应的,否则,便无所谓法定义务“。如,消防员负有灭火抢险的义务,却不负有抓捕罪犯的义务。虽然不负有法定救助义务,却负有与被救助对象约定的义务的人,其实施救助行为,即是履行约定,亦不是见义勇为。

(二)见义勇为者救助的对象是国家利益。社会公共利益或他人的人身。财产利益,并且这些利益正在或将要遭受到不法侵害。自然灾害或意外事故。见义勇为救助的不应当是自己的利益,救助自己的,构成自救,这与见义勇为的要求不符。

(三)主观上,见义勇为者必须有使国家利益。社会公共利益或他人利益免受或少受损害的目的。见义勇为者是在这些利益面临危险时,出于崇高的精神而实施的救助行为,其受到社会的褒扬之处也在于此。据此,行为人虽然实施了危难救助,但主观目的却是为了获得报酬,不能构成见义勇为。

(四)客观上,见义勇为者面临较大的人身危险而积极实施救助。见义勇为获得社会所褒扬的原因之一,就是因为见义勇为者实施救助时都冒着较大的人身危险,要实施救助很可能遭受巨大伤害,如伤残,甚至献出生命。然而就是这样,却置自己的安危于不顾,挺身而出。与一般的助人为乐相比,体现出见义勇为者崇高的思想境界,应该将它们区别开来。值得注意的是,救助应该是以积极的方式表现出来,消极不作为不构成见义勇为。要指出的是,有些地方法规规定,见义勇为必须事迹突出。笔者认为有不妥之处,见义勇为者面对危险,挺身而出,实属难能可贵。事迹突出,可作为奖励大小的条件,但不应该作为认定见义勇为的条件。况且对事迹突出,并没有很好的界定。难道一定要见义勇为者把命搭上,才能评上见义勇为吗?

二。见义勇为立法的法理思考

当今社会见义勇为层出不穷,这是值得称颂的,但见义勇为者流血又流泪“的尴尬局面却让人痛心。人们普遍认为这与法律对见义勇为没有明确的规定有关,对见义勇为进行立法的社会呼声很大。实际上,许多省。市相继制订了或正在制订相关的法规来保护见义勇为。然而对见义勇为进行立法在法理上有很多值得思考的地方。

见义勇为可以说由来已久,一直为我们的社会道德所鼓励与称颂。见义勇为基本上是一个道德概念,法律上几乎不存在这一概念,因此见义勇为立法在法理上首先要思考的问题是道德法律化。

法律是一套行为规则体系,通过规定一定的行为模式来规范人们的行为,对人的行为。活动有着直接的效力。而道德主要用于调整人的观念,并通过调整人的观念来影响人的行为,因而道德对于人的行为的效力是间接的。但不论是直接的还是间接的作用于人的行为,道德与法律都具有调整功能,这就决定了道德与法律之间有着共性。其一,它们各自通过自己的方式作用于人的行为,对人的行为发生影响,因此它们都属于社会规范体系,具有规范属性。而社会规范的特征之一就在于普遍适用性。道德与法律都普遍适用于社会上的人(这就是法治社会而言的),道德的普遍适用意味着道德通过观念调整人的行为,会随着社会生活的积累而固定下来,形成一定的行为规则来调整人的行为,道德可加以普遍化的特征内在地要求把人人能够做得到的道德法律化。“③即道德有可能法律化的。其二,道德与法律的调整对象在内容上有交叉重合之处,即有些对象既受道德的调整,也受到法律的调整。当然这就存在着一些社会关系只受到道德的调整,而法律对此没有调整,这就为道德法律化提供了空间。

道德与法律不仅在规范性上有着共性,而且在深层次上也有密切联系。道德与法律作为社会规范都有阶级性,主要体现和反映着社会中统治阶级的意志,用于维护统治阶级的利益。可以说,道德与法律都是统治阶级进行统治的社会手段。而统治阶级总是采用对自己有利的手段,当统治阶级认为在某种社会关系上采用法律比道德更为有利,便会进行立法加以调整。这就决定了道德法律化有着必然性因素。当然立法者也会顾及整个社会对这种道德行为的认识程度与接受程度。

一直以来,我们的社会道德对见义勇为都是持鼓励。称颂的态度。道德对见义勇为的肯定态度,影响到人们的行为,促使人们去见义勇为。然而法律对见义勇为却没有十分明确的态度,也没有相应的行为规则。可以说,见义勇为受到道德的调整,并未受到法律调整。见义勇为立法就是将见义勇为行为纳入法律的调整范围,对鼓励见义勇为的道德加以确认,实现道德法律化。见义勇为立法在当今社会有着如此迫切的需求,是有一定社会原因的,因为在当今,初步建立了社会主义市场经济体制,并不完善。人们片面地追求经济利益,一度忽视了社会道德利益,致使社会道德水平有所下降。另外,没有建立完善的社会保障机制,使得见义勇为者得不到应有的保护。见义勇为者流血又流泪“的遭遇不但影响到见义勇为者个人利益,而且还使得社会上许多人社会安全感的缺乏,进而影响整个社会秩序。道德的调整只是间接的,并无强制力,加上社会各界人士对见义勇为立法的呼声高涨,促使立法者必须将见义勇为纳入法律的调整范围。当然,道德法律化并不是说立法者仅仅将道德规范翻译“为法律规范。道德鼓励见义勇为,而且还将其作为一种道德义务,而法律只是最低限度的道德“,立法者不可能将有着较高要求的见义勇为规定为一种法律义务。法律的合理作法是让见义勇为行为有着合法依据,重点是保护见义勇为者的合法权益。

见义勇为立法的意义不仅在于使见义勇为者个人合法权益得到保护,而且通过保护个人增强人们的社会安全感。有了安全感,必须更能够见义勇为,这样的良性循环应是法律追求的目标。

三。古代见义勇为相关立法的评价与思考④

古代虽然没有对见义勇为作出单独的立法,然而在历史记载中我们发现古代统治者对见义勇为都有相关的立法。经过分析,我们可以发现古代对见义勇为的立法是一个不断发展的过程,立法的主要内容有:对见义勇为者的法律保护,对见义勇为者的物质奖励及严惩见义不为者。

古代对见义勇为的保护与鼓励,是通过正当防卫的规定反映出来的。最早的规定见于易经·蒙上九击蒙,不利为寇,利御寇“。也就是说,凡攻击愚昧无知的人,是寇贼行为,会受到惩罚;对于抵御或制止这种寇贼行为的人,应受到支持或保护。周礼·秋官·朝士记载凡盗贼军。乡。邑及家人,杀之无罪。“盗,指盗取财物;贼,指杀人。当这两种人危及军人或乡邑百姓及自家人安全时,将其杀死无罪。这明显鼓励人们与违法犯罪作斗争,鼓励见义勇为;同时,又通过免责的规定保护了见义勇为者。唐代是古代封建社会法律制度成熟的阶段,在唐律疏议中可以找到对见义勇为的记载,有人殴击他人折齿。折指以上,若盗及强奸,虽非被伤。被盗。被奸家人及所亲,但是旁人,皆得以捕系以送官司。‘捕格法,准上条’,持杖拒捍,其捕者得格杀之;持杖及空手而走者,亦得杀之。“可见唐律中给予见义勇为者更加宽泛的权利,以利于其维护自身安全。唐以后各代基本沿袭了唐的作法。需要指出的是,古代也有对见义勇为者进行物质保护的内容,如,清康熙二十九年刑部规定其犯罪拒捕拿获之人被伤者,另户之人照军伤,头等伤赏银五十两,二等伤赏银四十两,三等伤赏银三十两,四等伤赏银二十两,五等伤赏银十两。“

古代立法不仅对见义勇为者合法权益予以保护,而且还有相应的奖励措施。唐玄宗二十五年,唐政府正式颁布了对见义勇为捕获犯罪分子者予以奖励的法令,诸纠捉盗贼者,所征倍赃,皆赏纠捉之人。家贫无财可征及依法不合征倍赃者,并记得正赃,准五分与二分,赏纠捉之人。若正赃费尽者,官出一分,以赏捉人“。这一规定开创了国家对见义勇为者给予物资奖励的先河。唐以后也有类似的规定,如,大清律例刑律贼盗中记载如邻佑。或常人。或事主家人拿获一名者,官给赏银二十两,多着照数给赏。“除了这些规定外,还规定了对见义不为者的惩罚。唐律疏议规定诸邻里被强盗及杀人,告而不救者,杖一百;闻而不救者,减一等。力势不能赴救者,速告附近官司,若不告者,亦以不救助论。“

古代这些规定对于惩治犯罪,稳定社会秩序,巩固封建政权都起到了相当大的作用。很显然,这些规定对于提高当时的社会道德水平及将这种美德传延下来都是大有裨益的。这为我们当今见义勇为立法起着一定的借鉴作用。当然,封建法律制度有其固有的缺陷,在封建社会对见义勇为行为奖励从未与个人权利有过任何联系,只是为了满足统治秩序所给予的恩赐。在不尊重。不推崇权利的社会中,虽然也能达到秩序的稳定,实现表面上的互助友爱,但却忽视了人性的本质和对人性的尊重,隐藏着深刻的社会危机“。⑤

四。当今见义勇为相关立法的评价与思考

(一)对刑法上相关规定的评价与思考

刑法上并没有见义勇为这一概念,但是刑法上的正当防卫。紧急避险却与见义勇为有着密切关系。

正当防卫是公民为了使合法利益免受正在进行的不法侵害而对不法侵害者作出反击。1979年刑法第十七条规定为了使公共利益。本人或他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的正当防卫行为,不负刑事责任。“这一规定排除了正当防卫的违法性,保护了防卫人的利益。由于见义勇为的特点,见义勇为者在排除不法侵害的时候处于防卫人的地位,其实施的见义勇为行为可以适用正当防卫的规定,排除行为的违法性。这样也就保护了见义勇为者的合法权益,同时也起到了鼓励见义勇为的作用。为了保护被害人的利益,鼓励见义勇为,草案中增加规定‘对正在进行行凶。杀人。抢劫。强奸。绑架及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取正当防卫,造成不法侵害人死亡和其他后果的,不属防卫过当,不负刑事责任。’“⑥1997年修订后的刑法增加的这一相对无限防卫的规定无疑更加有利于防卫人进行正当防卫,同样极大鼓励了见义勇为。刑法上的紧急避险制度可以排除避险人的刑事责任,也同样鼓励了见义勇为。

应该注意的是,见义勇为与正当防卫。紧急避险并不是等同的。首先,它们的侧重点并不同。正当防卫。紧急避险侧重于防卫行为。避险行为的正当性与合法性,排除防卫人。避险人的刑事责任;而见义勇为并不一定会产生刑事责任。其次,从行为的对象看,正当防卫。紧急避险是为了排除正在进行的不法侵害与危险;而见义勇为包括排除正在进行的不法侵害和抢险救灾。从行为的目的看,正当防卫。紧急避险可以是为他人利益的,也可以是为自己利益的;而见义勇为都是为了他人的利益。

在处理与见义勇为有关的案件时,可以适用正当防卫。紧急避险的规定,以排除见义勇为者的刑事责任。此,可以说刑法已有了见义勇为的相关规定,这对整个见义勇为立法是很重要的一个方面。

(二)对民法上相关规定的思考与评价

刑法通过正当防卫和紧急避险来排除见义勇为者的刑事责任以达到保护和鼓励见义勇为的目的。同样,民法上也有相关的规定来调整见义勇为。见义勇为行为引起的民事法律主体一般有三个,即见义勇为者。侵害人和受益人。在没有侵害人的见义勇为(如抢险救灾)中,则只有见义勇为者与受益人。不同的主体产生不同的民事法律关系,受到不同法律制度的调整。

1。见义勇为者与侵害人之间

民法虽然没有明确规定见义勇为,但对公民的防止侵害和紧急避险行为持肯定态度的。公民在实施防止侵害和避险行为时造成侵害人或第三人损害的,民法通则第128条。第129条分别规定了正当防卫和紧急避险制度,使正当防卫人。紧急避险人的防卫行为。避险行为合法化,不负民事赔偿责任或者只在防卫过当。避险过当时承担适当的民事责任。这样,见义勇为者在实施见义勇为行为造成侵害人或第三人的损害,可以免除或减轻民事责任,相应地保护了见义勇为者的合法权益。

见义勇为者在实施见义勇为时自身很可能受到伤害,根据民法通则第109条因防止。制止国家的。集体的财产或他人的财产。人身遭受侵害而使自己受到损害的,由侵害人承担赔偿责任,受益人也可以给予适当的补偿。“侵害人造成见义勇为者受到伤害则应当承担赔偿责任。

2。见义勇为者与受益人之间

见义勇为者与受益人之间存在的是何种民事法律关系,人们有所争论,但主要的是从无因管理的角度来阐发的。主张见义勇为者与受益人之间存在无因管理关系的人认为,见义勇为具备无因管理的全部构成要件。无因管理的构成要件包括:主体是不负有法定或约定义务的人,主观上管理人有管理意思即为他人谋利益的意思,客观上实施了处理他人事务的积极行为。见义勇为不仅具备此要件,而且还有更高的要求。见义勇为是无因管理的类型之一,两者的关系是种属关系。另外,二者都是受到法律肯定的合法行为,立法的宗旨在于倡导互助友爱的道德风尚。在法律没有明确规定的情况下,笔者认为,见义勇为者与受益人之间存在无因管理关系的主张是妥当的。

见义勇为者与受益人之间的无因管理关系产生了两方面的后果。其一。排除了见义勇为者涉入他人事务的不合法性,肯定了其行为合法性。其二。受益人对见义勇为者存在一定的补偿义务。无因管理关系,本人(受益人)负有的义务主要有:偿还管理人为管理事务而支出的费用;清偿管理人为管理事务而以自己名义向第三人负担的必要债务;赔偿管理人为管理事务而受到的损害。⑦民法通则第93条规定没有法定的或约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用“。最高人民法院关于贯彻执行(民法通则)若干问题的意见(试行)第132条进一步解释民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用,包括在管理或者服务活动中直接支出的费用,以及在该活动中受到的实际损失。“受益人承担相应的民事责任有着实际的意义。一方面可以体现公平与正义。现实中见义勇为者为了受益人的利益挺身而出,自身利益遭受损害,而受益人却溜之大吉,不愿承担任何责任。要求受益人承担一定的责任,在已有这样的司法实践。发生在浙江上虞市的全国首例见义勇为损害赔偿案第一审判决认为见义勇为者(蔡某)的行为符合法律上的无因管理,且其有为受益人(杨某)谋利的意图,因此受益人应当承担8。5万元的责任“。⑧另一方面要求受益人承担相应责任,有利于减轻国家的社会保障压力,也有利于给予见义勇为者更多的保护。

现有的民事规定对于调整见义勇为引起的民事法律关系有着重大的作用。民法的相关规定不但起到了排除见义勇为者的民事责任,鼓励见义勇为的作用,而且对于处理见义勇为引起的纠纷,稳定社会秩序,维护社会公平有着极大的意义。另外,民法上的相关规定构成了整个见义勇为立法的一个部分。应该注意的是,在现实情况下,由于没有侵害人或侵害人根本无力承担赔偿责任,而受益人也往往无力提供补偿时,见义勇为者的利益很难较好的保护。单纯依靠民法是解决不了这些问题的,进行专门的见义勇为立法尤为重要和迫切。

(三)对见义勇为专门立法的思考与评价

见义勇为与一般的助人为乐不同之处在于见义勇为者在面临着较大的危险时挺身而出,显示出一身正气。正是由于见义勇为者面临较大危险,使得其自身往往容易受到人身伤害,如致残,甚至献出生命。见义勇为者的行为令人敬佩,然而由于种种原因,这些流血英雄“却得不到应有的保障,交不起医药费或是生活没了来源。中国人的传统观念认为君子喻于义,小人喻于利“,言利为小人所为,为世人所不齿。这种传统观念是一种很高的道德要求,但对于保护见义勇为者的基本权益是不利的。见义勇为者得不到应有的保障会引起人们对自己行为的安全感的缺乏,出现道德危机。鉴于此,社会各界人士纷纷呼吁尽快立法以保护见义勇为者。说过法律应该是社会共同的,由一定物质生产方式所产生的利益和需要的表现“。⑨恩格斯说:市民社会的一切要求(不管当时是那一个阶级统治着),也一定要通过国家的愿望,才能以法律形式取得普遍效力。“⑩

社会的利益要求和呼声引起了立法者的注意。近年来,各地纷纷制定或正在制定有关见义勇为的法规。从已经颁布的法规来看,这些关于见义勇为的立法大多是省级地方人大制定的地方性法规,也有少数地方政府制定的地方规章。这些法规的主要内容差别不大,一般都包括以下几个方面:见义勇为行为的认定,见义勇为者的保障。奖励,设立见义勇为基金及资金的来源和相关的责任等。立法的核心在于保障和奖励见义勇为者。不过,值得注意的是,保障与奖励属于两个不同的层次。保障措施是维护见义勇为者合法权益的最起码要求,包括见义勇为者受伤的医疗费用承担,丧失劳动能力的保障措施,死亡的丧葬费用及生前抚养人的抚养费用等。奖励包括精神奖励与物资奖励,是法律对见义勇为行为的肯定与褒扬。

地方法规性质的保障和奖励见义勇为条例的出台,可以说是立法完善的重要表现,使得对见义勇为者的保障与奖励终于有法可依,而不至于再出现以前那种无法可依的尴尬局面。这对于加强基本人权保护也有着不言而喻的重要意义。不过,问题也还是有的。其一。现有的立法只是地方性法规,立法层次较低,而且各地的差别很大。如,对于救灾抢险中表现出的行为是否属于见义勇为,见义勇为是否要求事迹突出,各地的规定就不同。各地方立法诸侯纷争“,法制的不统一,不利于的法治建设。因此国家制定见义勇为的法律尤为重要。其二。地方立法并没有很好的定位。见义勇为的立法根据来源于宪法第43条的规定中华人民共和国公民在年老。疾病或者丧失劳动能力的情况下,有从国家和社会获得帮助的权利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险。社会救济和医疗卫生事业。“见义勇为立法应属于社会法范畴,具体来说应属社会保障法范畴。地方立法没有很好的定位可能与社会保障法领域的立法混乱有关。相对于普通公民来说,见义勇为者面临危险,挺身而出,可以说他们对社会有着特殊贡献。既然如此,他们应当获得优于一般人的保障与奖励。国家给为社会做出特殊贡献者以特别保障,这样既可以解决这部分人的后顾之忧,又有助于褒扬奉献精神。这一点,韩国的作法可以借鉴。韩国相继在1962。1984年颁布了国家有功者等特别援助法“。关于国家有功者礼遇的法律“。笔者认为见义勇为立法最好定位于社会保障法领域的社会优抚法。现今的情况是把社会优抚对象仅仅限于军烈属。伤残军人。退伍军人等,这样过于狭窄,应当把见义勇为者也包括进来。况且实际上现有的地方立法在处理见义勇为公民伤残。牺牲问题时几乎都是参照社会优抚办法加以解决。如云南省奖励和保护见义勇为公民条例第十五条规定因见义勇为牺牲的公民符合GM烈士褒扬条例规定条件的,批准为GM烈士,其家属享受烈属待遇;不符和GM烈士条件的以及负伤致残的公民,属于国家机关。社会团体和企业事业单位职工的,其抚恤。工资。福利待遇按照因公(工)伤亡人员的规定办理;无固定收入的农民。城镇居民和学生等公民,由民政部门参照国家对因战伤亡的民兵民工抚恤的规定办理。“

注释:

①参见浙江省见义勇为人员奖励和保障条例。

②参见重庆市鼓励公民见义勇为条例。

③范进学:论道德法律化与法律道德化,载法学评论,1998年第2期。

④该部分主要参考了郑显文:中国古代关于见义勇为的立法,载中外法学,1999年第6期。

⑤赵肖筠,沈国琴:见义勇为保护立法的法理思考,载现代法学,2001年第2期。

⑥王汉斌:关于<中华人民共和国刑法(修订草案)>的说明,1997年3月16日八届人大五次会议

⑦参见台湾地区民法典第176条。

⑧该案的二审法院认为原。被告之间的关系是无因管理,但赔偿数额与一审判决有很大差距。

⑨恩格斯选集第6卷,第291-292页。

⑩恩格斯选集第4卷,第247页。

参考文献:

[1]张文显:法理学,法律出版社,1997年

[2]吴汉东:法律的道德化与道德的法律化,载法商研究,1998年第2期

[3]刘作翔:法律与道德:中国法治进程中的难解之题,载法制与社会发展,1998年第1期

[4]郑显文:中国古代关于见义勇为的立法,载中外法学,1999年第6期

[5]徐武生。何秋莲:见义勇为立法与无因管理制度,载中国人民大学学报,1999年第4期

[6]周辉:见义勇为行为的民法思考,载人民法院报2000年5月27日