参考文献··11

引言

    在现代法哲学中，民主、自由、平等、人权等进步理念越来越受到人们关注。现代刑法的谦抑也有很多理念是具体体现的。比如民主，平等，自由，人权。在当前国家安定和社会多元化发展成为世界发展主流的条件下，刑法的谦抑对刑法的发展的作用日趋显著，并且贯穿到了全部刑事法领域。本文将理论联系实际，从刑法哲学视角通过对刑事政策，刑事立法，刑事司法及刑罚执行等实践活动的谦抑性评价，进一步弘扬刑法谦抑精神，使其深入人心，融入我国刑法的精髓与灵魂，来自优Y尔L论W文Q网wWw.YouERw.com 加QQ7520~18766 促进我国刑法的现代化发展。

一、法哲学中刑法谦抑之解读

（一）刑法谦抑的概念

纵观人类法学发展的历史，我们会发现法律价值是法学充分关注的问题之一。那么，刑法的基本价值何在呢？可以说是：秩序、公平和个人自由，而反应在刑法具体中就是报应与预防的关系及其解决，这既是起点，亦是归宿。公正、谦抑与人道是现代刑法的价值目标，构成刑法的支点，也是进行逻辑分析与实践实施必须始终贯穿的红线。

关于刑法谦抑的称谓，大体有以下几种：刑法谦抑性 、刑法谦抑原则 、刑法谦抑主义 。如此多称谓令人眼花缭乱，据此，我为了避免纷争和过多的踌躇，直接称之为“刑法谦抑”较妥当。

刑法谦抑的概念是一个应该说清，但又很难说清的问题，其内涵和外延十分模糊，如“雾中之花”。但社会科学，尤其学术系争往往就是这样，我们还是必须要竭尽所能去冲破迷雾，把那“纷扰”看真看切。运用法理学知识分析，应该在法治语境中一探刑法谦抑，从调控限制，内容阐释，文义展开，体系分析综合考察刑法谦抑的内涵，我们会发现其实从共性来看，刑法谦抑包括三方面：刑法的补充性（补充经济，教育，行政，法律等其他手段而运用的最后手段），刑法的不完全性（刑法只应当控制和维持社会秩序所必须的最小限度之内）和刑法的宽容性（刑法的宽容精神，保护法益） 。再者，我们来从刑法谦抑的外延表现形式，从纵向横向来看看，刑法的谦抑体现在其理念，原则，制度，规范等不同层面。黑格尔将法和理念结合起来，他认为：“法的理念，即法的概念及其现实化”，“法的理念是自由”。 法律的理念是每个法律社会的基础。在我国刑法典中，刑法谦抑亦有体现：“入罪”谦虚谨慎，“出罪”留有余地；设立“亲告罪”；主张轻刑和缓和刑；刑罚个别化；刑法经济。当然，横向来看，从我国刑事政策，立法，司法，刑罚执行等领域也均有体现，如徒法不能自行，刑罚是一种必要的恶等等。论文网

总之，刑法的谦抑从法哲学方面在理论，原则，理念各个方面都或多或少的体现了其应当具有的谦卑的品格。

（二）刑法谦抑的基础

刑法谦抑是建立在坚实的理论和现实的基础之上的，是人类社会发展的必然要求。理论基础方面。早在十四、十五世纪，资本主义生产关系出现，天赋人权，人民主权，人道主义等理论启迪了人们的意识，启蒙思想萌芽，刑法谦抑也是以此为基础产生。

人生而自由，平等。人权是法的原则，是刑法谦抑的根本依据。对此，贝卡利亚有一段生动的描述：“人们牺牲一部分自由是为了平安无忧地享受剩下那部分的自由”。 贝卡利亚以卢梭的社会契约论为基础，其实追根溯源就在于人生而自由、平等的思想。