2.笔者之思 现在，需要解决的第一个疑问便是，是否存在违法行为以及违反了具体什么法的问题，文献综述

明显的，阿里的行为方式上与我国的《反不正当竞争法》与《反垄断法》相关，那么，就 我国法律的相关规定来看，京东主张阿里违法，那么，作为原告的京东便具有了举证责任， 京东需要举证阿里占有市场支配地位，才能确定阿里违反了《不正当竞争法》和《反垄断 法》，当然，在此期间，阿里可以抗辩，那么，京东同样对阿里所提出的抗辩承担相应的 举证责任。实践中，对占有市场支配地位的举证实属不易，尤其是在当下复杂的网络环境 中，对于许多证据却没有办法更好的收集与定义。而在某些场合，电商之间的“口水战” 往往只是形式上的，并未突破任何成文的规则。

消费者进入购物的渠道较多，电脑端还好一点，若是手机移动端，那么，看到的商家 展示会更加的有限，品牌的号召力也就减弱了，故都挤在天猫似乎会被其他强势的商家挤 垮。有的甚至货好，但就是由于未被推广而被消费者遗忘在角落。所以，选择其他的平台 是“择良木而栖”，不失为顺势的做法。正是由于消费者的广泛及对新网站的好奇，他们 不会拘泥于在一个网站购物，只要能满足其需求，他们的选择面不会太单一。就这样的商 业逻辑来看，对于流量最大的天猫而言，造就了它可以与商家之间的排他协议并且可以获

得不小的收益，当然，他相应的也会面临一些商户会转向其他平台而可能给自己带来的损 失。所以，接下来笔者将在对不正当竞争的基本含义讨论的基础上，进而分析经营者在法 律中的表述及其权利义务表现，从而为笔者的观点做必要的理论准备，接下来便是对阿里 的“二选一”是否违法展开讨论，发现问题并在此基础上探讨对预防网络不正当行为产生 的措施及对策。

三、不正当竞争及竞争法意义上的经营者

（一）不正当竞争的内涵 不正当竞争行为，是指经营者在市场竞争中，运用非法的或者不符合公认的商业道德

的手段与方法，与其他经营者相竞争的行为。①就不正当竞争行为的定义来看，其有两个 最基本的特点，其一是对市场运行规则、交易规则的违反，既然违反了规则，那么，也就 自然的会破坏市场经济的正常运行。其二是对交易双方的经济利益的影响。来.自>优:尔论`文/网www.youerw.com

就我国的《反不正当竞争法》的规定来看，经营者违反该法律的准入实际上是比较容 易的。换句话说，作为具有举证责任的原告方而言，只要能够证明被告不正当竞争行为的 存在及其相关的违法行为，其便具有了承担法律责任重要证据。就该违法责任的承担而言， 我国《反不正当竞争法》中对于民事责任的具体规定为，如果经营者的不正当竞争行为给 其他经营者的正当权益带来损害的，经营者应承担相应赔偿责任。被侵害的经营者的损失 难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获的利润；并应当承担被侵害的经营者 因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。②

就该点来说，京东与淘宝同是经营范围较为相似的电商平台，一方对在其平台上活动 的商家做出任何具有限制性的规定对消费者而言是否公平是值得考究的，而接下来，对于 行政责任的规定为，检查部门的查处是很关键，行政责任的实现主要还是依赖于对该行为 的查处来实现。具体的形式主要为：停止侵害、责令改正、消除影响以及吊销营业执照。 这是民事责任的惩处力度。刑事责任的处罚力度要更加的严厉，当然，其行为的破坏程度 也体现为损害严重、情节恶劣等词上。所以，根据违法者行为的损害程度及触犯法律的严 厉程度，而处罚不同，正是由于每一门法律对于经营者这一主体的看法不同所引起的，那 么，接下来就一话题进行分析，以期探寻对阿里不正当竞争行为的初探。